目前中小企業融資租賃兩個行政審批部門都沒有批給租賃公司“委托租賃”業務，其經營合法性就很難說了。目前如果采用設立合伙企業解決直接中小企業融資問題，委托租賃經營資質問題不明確，操作起來還是有“變相吸收存款”的政策性風險。

    信托、委托、保理、投資這些看似風馬牛不相及的名詞相互之間沒有什么關系，但放在中小企業融資租賃領域里，他們相似的地方太多了。有人把它們歸類為大信托的概念，筆者以為未嘗不可。但是要沒有按照信托的原則去做、去監管，那么就有問題了。這就是筆者總想把委托、保理、投資分開談的原因。我們研究這個問題不是為了解決學術上的爭論，而是想借助這個問題的思考，探索出一條租賃公司直接中小企業融資的出路。

     首先按照《中華人民共和國信托法》我們看信托的定義是什么。該法這樣定義：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。”“本法所稱財產包括合法的財產權利。受托人因承諾信托而取得的財產是信托財產。”

    這里使用的是“財產”，而不是“資產”，因此把什么都套用“信托”是不適宜的。比如金中小企業融資產就不是輕易可以隨便信托的。在中國目前尚未完全擺脫計劃經濟中“金融管制”陰影，只有“法律、行政法規限制流通的財產，依法經有關主管部門批準后，可以作為信托財產”。

    金中小企業融資產是否也可以信托呢？按照銀監會最新修訂的《信托公司管理辦法》十六條規定，信托公司經營范圍中有“資金信托”業務。這是目前唯一可以對金中小企業融資產進行信托的非銀行金融機構可以經營的業務。并且對此做了詳細規定《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》。

    中小企業融資租賃公司是否也可以做資金信托業務？商務部審批的業務范圍里沒有這項規定。在第一個（2000年）《金融租賃公司管理辦法》頒布之前，非銀行金融機構是有吸收企業一年期以上的信托存款業務，因租賃公司利用這個條款高息攬存、變相吸收個人存款，因此被停，至今沒有再開放。

    雖然《中華人民共和國合同法》有“委托”的列名合同，其中也有“受托人為處理委托事務墊付的必要費用，委托人應當償還該費用及其利息。”類似金融的條款， 但是委托合同基本上還是指財產委托，不是資金委托、債權資產委托。因此不管是“委托”還是“信托”，都是針對財產（物），而不是資金（或債權）。

     那么中小企業融資租賃公司是否可以做資金委托租賃業務呢？《合同法》另文 規定：“其他法律對合同另有規定的，依照其規定”。銀監會審批的金融租賃公司按照2000年的《金融租賃公司管理辦法》（已廢止）中業務范圍有：“接受法人或機構委托租賃資金”。在從新修訂2007年的《金融租賃公司管理辦法》中“接受法人或機構委托租賃資金”的業務已被取消，甚至一般的委托租賃都沒有。大概想把類似業務都歸在信托公司的營業范圍里，其他機構都不允許做。

 

    如今沒有“委托租賃資金”業務范圍，中小企業融資租賃中的資金委托、信托之爭已經沒有意義。按照法律沒有禁止的就可以做的原則，中小企業融資租賃公司是否可以“接受法人或機構委托租賃資金”的業務呢？筆者以為有待觀察。為什么沒有否定，而要觀察呢？這就是當前國家鼓勵直接中小企業融資的環境已經開始改變了，為此出臺了其他配套政策。

    不管是委托還是信托，或者其他什么名義，只要是出資人：自己決策、自己投資、自己收益、自己承擔投資風險。出資人限定在機構和不影響生活費用的投資者，并且在做的時候要提示風險。筆者以為符合共產黨十六大三中全會的精神，應該給予鼓勵，不應打擊或限制。

    中國目前直接中小企業融資和間接中小企業融資比例有人估計在10：90，基本上金融風險還是在銀行的身上。按照市場經濟國家金融體系安全標準，這個比例應在40：60。為了擺脫什么事情都由銀行承擔風險，國家應該鼓勵直接中小企業融資。08年也是這樣做的，已經出臺了許多有利于直接中小企業融資的政策，而且還要繼續出臺相關政策。因此不僅要觀察，還要嘗試應用這些政策。

    中小企業融資租賃是以融物的方式達到中小企業融資的目的，因此有可能利用物的委托而不是資金委托規避當前不合理的政策。其實就算沒有資金委托業務的中小企業融資租賃，也可以為特定項目設立一個公司。用股本金購買設備后，委托中小企業融資租賃公司租賃，從而解決“資金委托”的政策問題。但因“公司”設有董事會、總經理負責，出資少的人沒有話語權，公司容易被人為操控。而且還包含多種苛捐雜稅，行政審批等繁雜事項，因此設立“公司”中小企業融資的方式不太適合保護出資人的利益，這種方式很難運作。就算07年《金融租賃公司管理辦法》出臺前有金融租賃公司運作委托租賃資金業務，也被叫停或下不為例。

    目前中小企業融資租賃兩個行政審批部門都沒有批給租賃公司“委托租賃”業務，其經營合法性就很難說了。如果行業組織有心，中小企業融資租賃公司有意，應該向 行業行政主管部門申請增加“財產委托租賃”業務。或者租賃公司直接向工商行政主管部門申請增加這項業務。其作用就是解決中小企業融資租賃公司的直接中小企業融資法律問題。把委托資金變成委托財產（租賃物件），把租賃公司的風險業務變成非風險業務。

 

    大概都忙這做租賃業務了，07年國家頒布了《中華人民共和國合伙企業法》業內少有人注意。今年國家信貸緊縮，建議中小企業融資租賃公司仔細研究一下這個文件。所謂“合伙企業”和“公司”有很大的不同。它是為創業投資的股權私募基金設立的輔助政策。合伙人組成的是企業，不是公司。所設計的法律適用企業法而不是公司法。合伙人最多不能超過50人。任何一個合伙人不管出資多少，在地位上是平等的（一票否決制）。

    合伙人分普通合伙人和有限合伙人。普通合伙人承擔的是無限責任，因此常作為發起人。有限合伙人承擔的是有限責任，也就是出資責任。合伙制企業實際上是將有限責任與無限責任的公司組合在一起，是其更加適合成為一個中小企業融資機構而不是生產經營機構。與其說在設立企業，不如說是私募資金。因此這個資金不是借款的債權，而是合伙企業的收益權。

    如果把這種中小企業融資方式和機構用在中小企業融資租賃公司的直接中小企業融資上，合伙企業正好是“杠桿租賃”的 形式出租人。 發起人出資20%，作為普通合伙人，承租人也出（或不出）部分資金作為普通合伙人，承擔無限責任。出資人出資80%，作為有限合伙人，承擔有限責任，對合伙資金無追索權，對租賃物件資產可以追揪普通合伙人無限責任。項目結束時合伙制也結束。如果在配備投資杠桿租賃項目投資抵免所得稅和重復納稅的規則，在中國就可以真正地運作杠桿租賃了。

    目前如果采用設立合伙企業解決直接中小企業融資問題，委托租賃經營資質問題不明確，操作起來還是有“變相吸收存款”的政策性風險。

    我們在看“保理”。“保理”在國際貿易中屬于中間業務，但在中小企業融資租賃界，所謂保理實際上就是變相借款，銀行的保理業務部，就相當于信貸二部。因為租賃的應收帳款保理業務并不具備真正的保理意義。保理的資產不能在保理后轉出去，保理的資產不算中間業務，還要占用銀行信貸規模指標，解決不了當前的信貸緊縮中租賃公司的資金來源問題。

    國際上，通常把保理業務當作中間業務，因為資產可以流動，所以非金融機構也可以運作。這樣就奠定了直接中小企業融資的基礎。中國的租賃債權保理建立在變相貸款中，保理真正的隔離風險作用沒有發揮出來，銀行還是作為風險資產考核，不是信貸也是信貸了。什么時候非金融機構也可以做保理了，那么中小企業融資租賃公司的資金來源就增加了。